离婚诉讼中的非法取证问題

(一)离婚诉讼中的非法取证

离婚案件的取证相对于普通民事案件要复杂和困难。尤其是在证明夫妻一方在婚姻关系中存在过错的问题上，证据的取得和保存都有一定的难度。以“小三”现象导致的离婚案件为例，这类案件的取证问题总是社会的热门话题。“私家侦探”就是在这种背景之下产生的。在目前法院受理的离婚案件当中，有很大一部分案件的起因就是因为第三者的存在。据统计，目前由于第三者导致离婚的比率已占到整个离婚原因的40%以上。然而这类案件在证明婚姻一方存有过错时的取证问题上总是遭遇到非法取证的阻碍。根据《证据规定》第六十八条的规定，以侵害法他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。如果采用上述途径获取证据的行为就是非法取证。

(二)非法取证的效力问题

《婚姻法》确立,了离婚过错损害赔偿制度，反映出法律和道德的深度追求。但是按照“谁主张，谁举证”的原则，无过错方当事人负有举证证明对方存在法定赔偿事由的义务。实践中，不乏因怀疑对方存在婚外情而未雨绸缪搜集证据、以备不时之需的现象。鉴于目前我国法律就此规定的不完备，实际案件中出现了种种爐尬。法院很难在保护无过错方要求赔偿权利的同时，又保护涉案有关方的隐私权，同时还不损害公序良俗。因此，只要不违反法律禁止性的规定，当事人可以采用某些“特别”方式对自己的权利进行救济。下面讨论两种常见的取证方法的效力问题：

关于雇佣私人侦探的问题。私人侦探受雇用后，采取化装、跟踪、窃听、偷拍等手段收集证据很有效果。但理论界对这种行业存在的利弊有很大的争议。因为我国目前并没有赋予私人侦探以合法的身份，雇用“私人侦探”进行“民间取证”不宜提倡。但是证据取得者的名称、身份并不重要，关键是取得证据的手段是否合法。

私自录制的录音录像的效力问题。《证据规定》规定，只要不违反法律的一般禁止性规定，不侵害他人合法权益，不违反社会公共利益和社会公德，未经对方同意的录音录像也可以作为证据。它意味着未经对方同意私自录制的音像资料可以作为证据使用，除非这些资料的取得方法违反了法律强制性规定或侵犯了他人的合法权益。侣我们认为，这并不意味着“偷拍偷录合法化”。它能否作为证据，不在于它的私下性、秘密性，关键是它是否违反法律、公共利益等。