一、问题的提出

未来作品是指作者正在创作或者将要创作但还未完成的作品，[1]是一种“尚未创作产生的特定作品”。[2]“与未来作品相应，就有一个未来著作权或版权的问题”。[3]未来作品的转让实质上是未来作品著作权的转让，是权利人对未来作品著作权的一种行使。例如，当今社会出现许多“约稿”现象，某出版社买断某知名作者未来三年的全部作品等，出版社一般和作者在作品创作前就签订一个合同，约定相关事宜，作品完成后，再签订正式的版权合同，这种现象其实质就是未来版权的转让。[4]再如，歌曲创作者在创作某歌曲之前预先将该歌曲的演唱权转让给某歌手。事实上，北京市第一中级人民法院于2004年5月24日进行的二审《常来常往》“抢歌”案就涉及到了关于未来作品著作权的转让问题。[5]该案争讼的焦点是歌曲《常来常往》的演唱权问题，虽然纠纷产生时歌曲已经制作完成，但从时间上看，曲作者李刚在第一次协议由李丽霞演唱《常来常往》时，该歌曲并没有制作完成，还处于制作过程之中。即作品还没有创作完成，创作人就把作品的相关著作权转让给了他人，这是一种典型的转让未来作品著作权行为。可以说，随着经济的快速发展，有关转让未来作品著作权的协议将会越来越多。

然而，这种转让未来作品著作权的协议却在理论上遇到了障碍，在立法上也缺乏明确的依据。对于如何看待转让未来作品著作权协议的效力，未来作品又应该如何转让，是否应受到一些限制，不无争议。为了应对社会的现实需要，对于类似上述转让未来作品著作权的协议，世界上很多国家和地区的版权法或著作权法都作出了相应的规定，而我国《著作权法》对此却没有明确的法律规范，在大力提倡加强知识产权贸易的今天，实在是一大遗憾。

二、未来作品著作权转让的理论与立法困惑

当事人之间达成转让未来作品协议的行为，实质上是一个合同行为。[6]基于对私法自治、合同自由理念的尊崇，只要这种协议不损害国家、社会和他人利益，法律就应该允许，甚至应加以鼓励，以促进交易的进行，推动经济的发展。但是，在我们国家，转让未来作品却存在理论和立法上的困惑。

一般来说，作品著作权的转让，是指作者将自己所享有的全部或一部分著作财产权移转给他人所有，并由此获得一定的报酬。法律允许作品的转让是对作者智力劳动成果的一种肯定，也为作者实现报酬权提供了重要途径。按照一般的法理，权利的行使需要以权利的合法存在为前提。作者要行使作品著作权，获得作品著作权是其关键。众所周知，在各国和地区的著作权法中，作者获得著作权的方式主要有三种：自动获得、加注版权标记获得和登记获得。[7]尽管这三种获得著作权的方式有所差异，但它们都是以作品已经创作完成为最基本前提条件的。只有作品的创作已经完成，才能获得著作权，并进而行使作品上的各项著作权。正因为如此，在传统观念上，能够进行转让的作品都是已经创作完成的作品。然而，对于转让的未来作品，由于作品还没有创作完成，著作权尚未产生，就谈不上行使作品的权利，正所谓“皮之不存，毛将焉附”。而且，从严格意义上讲，由于未来作品是还没有创作完成的作品，其是否能够与著作权法中的作品受到同样对待，也仍然是一个在理论界颇有争议的问题。有的学者就指出，对于能否转让未来作品，要考虑的一个重要问题就是未来作品是否受著作权法的保护。[8]